Как избежать рисков при покупке доли в компании
| adm
Незадачливый покупатель доли в компании может столкнуться с внебалансовыми обязательствами, отсутствием лицензий, скрытыми корпоративными соглашениями. Результатом станут штрафы, неполученный доход и даже утрата контроля над бизнесом. Как этого избежать?
Предприниматель может купить 100% от уставного
капитала или акций компании и стать владельцем всего бизнеса. Кроме того, он
может приобрести какую-то часть капитала или акций (например, 20, 30 или 60%),
то есть долю участия в компании.
Зачем предпринимателю доля в бизнесе
Предприниматели покупают компанию или долю в
ней по разным причинам. Как правило, все сводится к получению прибыли либо
контроля над компанией. Условно цели покупки можно классифицировать следующим
образом:
- покупка готового бизнеса;
- развитие (расширение) собственного бизнеса или поглощение конкурента;
- инвестиции в деятельность компании. В данном случае покупка доли на первоначальном этапе выступает своеобразной гарантией возврата инвестиций и участия в управлении компанией;
- покупка активов, принадлежащих компании. Зачастую покупателю интересна не компания сама по себе, а принадлежащее ей имущество (например, недвижимость, денежные требования, доли/акции других организаций). С точки зрения структурирования сделки иногда целесообразно приобрести компанию, а не отдельные активы;
- выкуп долей внутри компании для формирования контрольного пакета (конечная цель — более эффективное управление бизнесом);
- покупка долей или акций для получения пассивного дохода в виде дивидендов.
Какие скрытые угрозы необходимо учесть
Покупателю компании или доли в ней важно
осознавать риски. Например, покупка компании-банкрота, ликвидированной
компании, компании с просроченной задолженностью по налогам не вызывает у
юристов ничего, кроме улыбки. В этих случаях риски можно проверить одним
щелчком мыши. Тщательной проверки требуют риски, имеющие скрытый характер.
Рассмотрим некоторые из них.
1. Риски, связанные с не отраженными в
отчетности обязательствами
Речь идет о так называемых забалансовых или
внебалансовых обязательствах. Например, предприниматель купил компанию,
какое-то время все шло хорошо, но потом банк потребовал от него выплатить
крупную сумму за некоего должника, за которого компания (до ее приобретения)
выдала поручительство. Почему такое может быть?
Дело в том, что выдача векселя, заключение
договора поручительства, залога движимых вещей и ряда иных договоров никак не
отражаются в бухгалтерской отчетности. Сведения о таких договорах в
обязательном порядке нигде не публикуются, поэтому и узнать о них заранее
трудно.
К сожалению, нельзя полностью исключить риск
того, что в будущем кредиторы обратятся к покупателю с подобными требованиями.
Однако минимизировать негативные последствия можно. Например, можно получить от
продавца письменные заверения в отсутствии перечисленных рисков. Если в
дальнейшем это не подтвердится, то покупатель сможет взыскать полученные
убытки, неустойку и расторгнуть заключенный договор. Подробнее об этом читайте
ниже.
2. Риски, связанные с лицензиями или
специальными разрешениями
Отсутствие лицензии на алкоголь (если речь
идет о ресторанном бизнесе), лицензии на недропользование или на энергосбытовую
деятельность, отсутствие регистрации опасного производственного объекта
приводят к тому, что купленная компания не может полноценно работать.
Не менее важны лицензии на использование
объектов интеллектуальной собственности. Предприниматель купил 100% долей в
компании — производителе оборудования. Через некоторое время выяснилось,
что на производстве используются патенты и программное обеспечение другой
организации. Она входит в холдинг, которому ранее принадлежала купленная
компания. Организация-правообладатель потребовала от предпринимателя прекратить
неправомерное использование объектов интеллектуальной собственности или
приобрести лицензию с уплатой лицензионных платежей в размере 60 млн руб. в
год. За лицензию пришлось заплатить, но юристам удалось добиться снижения суммы
платежей в три раза.
3. Риски, связанные с персоналом
Купив компанию, занимающуюся
высокотехнологичными разработками, бизнесмен вскоре обнаружил, что все ключевые
сотрудники формально трудоустроены в другой организации. На практике
встречается и противоположная ситуация: когда по спискам в компании должно быть
одно количество работников, а по факту часть из них — мертвые души. Так,
например, произошло при покупке одного call-центра, в котором порядка 50
работниц оказалось в декретном отпуске. При проверке персонала нужно уделить
этому моменту особое внимание. Также внимательно следует изучить содержание
трудовых договоров (если не со всеми сотрудниками, то хотя бы с ключевыми)
и локальных нормативных актов компании.
К примеру, трудовым или коллективным договором
может быть предусмотрено, что при увольнении сотрудника ему положена
компенсация в размере нескольких окладов. Если такое условие имеется, то
покупатель как минимум может потребовать снизить цену покупки компании, так как
это серьезный минус.
4. Риски, связанные с корпоративными
соглашениями
Угроза возникает при покупке долей в ООО или
акций в непубличных обществах в объеме менее 100%, когда покупатель изначально
неверно оценивает расстановку внутренних сил в компании.
Например, предприниматель приобретает
крупнейший пакет долей или акций в компании, планируя получить решающий голос
при управлении ею, но не учитывает корпоративное соглашение между остальными
участниками. Оно обязывает их голосовать определенным образом по разным
вопросам. Если интересы участников не совпадают с интересами покупателя, то
принятие решений по некоторым вопросам может фактически блокироваться. Доли
участников в отдельности могут быть значительно меньше, но в совокупности
превышать долю покупателя пакета. Такая ситуация приводит к смещению контроля в
компании.
Конечно, участники общества могут заключить
такое соглашение и после покупки предпринимателем контрольного пакета.
Миноритарии могут просто (устно) договориться голосовать определенным образом.
Однако наличие среди участников приобретаемой компании корпоративного
соглашения должно насторожить потенциального покупателя.
К сожалению, распознать этот риск не всегда
просто. При заключении корпоративного соглашения его участники должны уведомить
об этом саму компанию (гендиректора), не раскрывая содержания документа. В
результате лицо, которое думает, что покупает контрольный пакет, на деле может
не достичь своей цели. Чтобы свести риски к минимуму, при покупке компании
необходимо знать не только долю участия каждого из владельцев бизнеса,
указанную в открытых источниках, но и быть в курсе корпоративных соглашений.
Как покупателю себя обезопасить
Во-первых, перед покупкой компании или доли в
ней необходимо провести due diligence. Это комплексная проверка реального
финансового состояния, хозяйственной деятельности и различных рисков, связанных
с покупкой компании. Объем проверки зависит от целей покупки. Например, если
мажоритарный участник выкупает долю миноритария, то проводить дорогостоящий due
diligence всей компании не надо. Компания — своя, поэтому можно
ограничиться проверкой прав продавца на отчуждение доли. С другой стороны, если
покупается готовый бизнес или доля в нем, то нужно оценить как внутреннее
состояние компании, так и все направления ее деятельности.
Как правило, минимально следует проверить
следующие факторы:
1. Права продавца на долю в компании и
распоряжение такой долей; учредительные документы и оплату уставного капитала
компании; схему управления компанией, законность избрания и объем полномочий
органов управления. Все перечисленные документы запрашиваются у компании и
продавца.
2. Отсутствие возбужденной процедуры банкротства,
судебных споров, исполнительных производств в отношении компании и продавца.
Проверку можно сделать на сайтах:
- kad.arbitr.ru (Картотека арбитражных дел);
- fssprus.ru (Федеральная служба судебных приставов);
- fedresurs.ru (Единый федеральный реестр значимых сведений о юрлицах и ИП);
- egrul.nalog.ru (Единый государственный реестр юридических лиц и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей).
3. Права на имущество компании.
В публичных источниках достоверно можно
получить информацию:
- о недвижимости из Единого государственного реестра недвижимости (ЕГРН);
- о залоге движимого имущества из Реестра уведомлений о залоге движимого имущества;
- о залоге долей в компаниях из Единого государственного реестра юридических лиц.
4. Наличие необходимых разрешений и лицензии
для осуществления профильной деятельности. Документы запрашиваются у компании.
Помимо определения возможных рисков грамотно
проведенный due diligence поможет существенно снизить стоимость покупки
компании. Любые выявленные недостатки послужат поводом, чтобы попросить скидку.
Во-вторых, необходимо получить от продавца
письменные заверения об отсутствии скрытых рисков, которые трудно выявляются,
но потенциально могут возникнуть.
Заверения об обстоятельствах —
сравнительно новый инструмент в российском праве, пришедший к нам с Запада, где
он активно используется. Суть его сводится к тому, что покупатель получает от
продавца заверения относительно обстоятельств, имеющих значение для заключения
договора, его исполнения или прекращения, например о наличии у компании
необходимых лицензий и разрешений, финансовом состоянии продавца, отсутствии
скрытых обременений имущества, корпоративных соглашений и т.п.
В случае недостоверности гарантий продавец
обязан будет возместить покупателю причиненные убытки или уплатить неустойку.
Также обманутый покупатель сможет отказаться от уже заключенного договора.
Кроме того, можно договориться о возмещении
потерь покупателя при наступлении определенных обстоятельств, например в случае
предъявления третьими лицами или госорганами требований к компании по причинам,
возникшим до ее покупки.
Самой распространенной ошибкой на сегодняшний
день остается покупка, основанная на «честном купеческом» слове продавца, а не
на тщательной проверке актива. Покупателям стоит помнить об этом и не совершать
необдуманных действий.
Об авторах
Жанна Колесникова, руководитель коммерческой практики адвокатского бюро «Плешаков, Ушкалов и партнеры»